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修建工程施工发包与承包违法行为如何认定?大发游戏中心官网出台新方法

阅读:646时间:2019-01-10 20:09:00

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近来,啊规范建筑工程施工发包与承包活动,保险工程质量和施工安全,使得制止违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,保护建筑市场秩序和建设工程第一与方的合法权益,大发游戏中心官网制定了《修建工程施工发包与承包违法行为认定查处管理方法》,针对全国建筑工程施工发包与承包违法行为的肯定查处工作实行统一监督管理。

 

办法由2019年1月1日起实行。2014年10月1日起实行的《修建工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理方法(试行)》(修建购〔2014〕118号)并且废止。

 

 

01

违法发包

依靠建设单位以工程发包给个人或不拥有相应资质的单位、肢解发包、违背法定程序发包及其他违反法律法规规定发包的行为。在下列情形之一的,属于违法发包:

 

● 建设单位以工程发包给个人的;

 

● 建设单位以工程发包给无拥有相应资质的单位的;

 

● 依法应当招标未招标或不按法定招标程序发包的;

 

● 建设单位设置不合理的招标投标条件,克、排斥潜在投标人或者投标人的;

 

●建设单位以一个单位工程的施工分解成多少部分发包给不同的施工总承包或标准承包单位的。

 

02

转包

依靠承包单位承包工程后,不履行合同约定的责任和无偿,以那承包的全部工程或者将那承包的全部工程肢解后因分包的名义分别转给其他单位或者个人施工的行为。在下列情形之一的,应该肯定为转包,但是有证据证明属于挂靠或者其他违法行为的除:

● 承包单位以那承包的全部工程转给其他单位(包括母公司承接建筑工程后用所承接工程及由有独立法人资格的分行施工的情况)或者个人施工的;

 

● 承包单位以那承包的全部工程肢解以后,因为分包的名义分别转给其他单位或者个人施工的;

 

● 施工总承包单位或者标准承包单位不派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等重要管理人员,或者派驻的种类负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一致人口和以上和施工单位没有订立劳动合同都无建立劳动工资和社会养老保险关系,或者派驻的种类负责人未对该工程的施工活动进行组织管理,并且不能进行合理解释并提供相应证明的;

 

● 合同约定由承包单位负责市的重要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由于其他单位或者个人购买、租用,或者施工单位不能提供有关采购、租用合同与发票等证明,并且不能进行合理解释并提供相应证明的;

 

● 专业作业承包人承包的限制是承包单位承包的全部工程,专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”外的全部工程价款的;

 

● 承包单位通过采取合作、联营、私承包等形式或名义,直接或变相将那承包的全部工程转给其他单位或者个人施工的;

 

● 专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或标准承包单位的,但是建设单位依约作为发包单位的除;

 

● 专业作业的发包单位不是该工程承包单位的;
 

● 施工合同主体之间没有工程款收付关系,或者承包单位收到钱后又以款转拨给其他单位和个人,并且不能进行合理解释并提供材料证明的。

 

少只以上的单位组成联合体承包工程,在联合体分工协议中约定或者在项目实际实施过程中,联合体一在不进行施工为不对施工活动进行组织管理的,并且向联合体其他方收取管理费或者其他类似费用的,就是联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方。

 

03

依靠单位或者个人以其外有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。前款所称承揽工程,包括与投标、签订合同、办理有关施工手续、从事施工等运动。在下列情形之一的,属于挂靠:

 

● 没资质的单位或者个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;

 

●发生资质的施工单位互相借用资质承揽工程的,包括资质等级低的假资质等级高的,资质等级高的假资质等级低的,同资质等级相互借用的;

 

● 依照办法第八条第一款第(其三)到(九)起规定的情况,发生证据证明属于挂靠的。

 

04

违法分包

依靠承包单位承包工程后违反法律法规规定,把单位工程或分有项工程分包给其他单位或者个人施工的行为。在下列情形之一的,属于违法分包:

● 承包单位以那承包的工程分包给个人的;

 

● 施工总承包单位或者标准承包单位以工程分包给不具备相应资质单位的;

 

● 施工总承包单位以施工总承包合同范围内工程主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外;

 

● 专业分包单位以那承包的正规工程中非劳务作业部分还分包的;

 

● 专业作业承包人将那承包的劳动再分包的;

 

● 专业作业承包人除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款和大中型施工机械设备、重要周转材料费用的。

 

"办法原文"

住房和城乡建设部关于印发

修建工程施工发包与承包违法行为认定

审查管理方法的通知

 

各省、自治区住房和城乡建设厅,直辖市住房和城乡建设(不论)实在,新疆生产建设兵团住房和城乡建设局:

 

 

啊规范建筑工程施工发包与承包活动,保险工程质量和施工安全,使得制止违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,保护建筑市场秩序和建设工程第一与方的合法权益,我部制定了《修建工程施工发包与承包违法行为认定查处管理方法》,现印发给你们,呼吁遵照执行。在实行中遇到的题材,呼吁及时函告我部建筑市场监管司。

中华人民共和国住房和城乡建设部
2019年1月3日

 

(此件主动公开)

 

修建工程施工发包与承包违法行为认定查处管理方法

  

首先条 啊规范建筑工程施工发包与承包活动受到违法行为的肯定、审查和保管,保险工程质量和施工安全,使得制止发包与承包活动中的违法行为,保护建筑市场秩序和建筑工程第一与方的合法权益,根据《中华人民共和国建造法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国合同法》《建设工程质量管理章程》《建设工程安全生产管理章程》《中华人民共和国招标投标法实施条例》相当法律法规,和《全国人大法工委关于对打施工企业母公司承接工程后提交子公司实施是否属于转包以及行政处罚两年追诉期认定法律适用问题的见解》(宪章工办发〔2017〕223号),结合建筑活动实行,制订本办法。

  

第二条 依照办法所称建筑工程,凡是靠房屋建筑和市政基础设施工程及其附属设施和同其配套的路线、管道、装备安装工程。

 

先后三条 住房和城乡建设部对全国建筑工程施工发包与承包违法行为的肯定查处工作实行统一监督管理。

 

县级以上地方人民政府住房和城乡建设主管机关在那个任务范围内具体承担本行政区域内建工程施工发包与承包违法行为的肯定查处工作。

 

依照办法所称的发包与承包违法行为具体是靠违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为。

 

先后四条 建设单位和承包单位应严格依法签订合同,明显双方权利、义务、责任,严禁违法发包、转包、违法分包和挂靠,保险工程质量和施工安全。

 

先后五条 依照办法所称违法发包,凡是靠建设单位以工程发包给个人或不拥有相应资质的单位、肢解发包、违背法定程序发包及其他违反法律法规规定发包的行为。

 

先后六条 在下列情形之一的,属于违法发包:

 

(同)建设单位以工程发包给个人的;

 

(第二)建设单位以工程发包给无拥有相应资质的单位的;

 

(其三)依法应当招标未招标或不按法定招标程序发包的;

 

(四)建设单位设置不合理的招标投标条件,克、排斥潜在投标人或者投标人的;

 

(五)建设单位以一个单位工程的施工分解成多少部分发包给不同的施工总承包或标准承包单位的。

 

先后七条 依照办法所称转包,凡是靠承包单位承包工程后,不履行合同约定的责任和无偿,以那承包的全部工程或者将那承包的全部工程肢解后因分包的名义分别转给其他单位或者个人施工的行为。

 

先后八条 在下列情形之一的,应该肯定为转包,但是有证据证明属于挂靠或者其他违法行为的除:

 

(同)承包单位以那承包的全部工程转给其他单位(包括母公司承接建筑工程后用所承接工程及由有独立法人资格的分行施工的情况)或者个人施工的;

 

(第二)承包单位以那承包的全部工程肢解以后,因为分包的名义分别转给其他单位或者个人施工的;

 

(其三)施工总承包单位或者标准承包单位不派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等重要管理人员,或者派驻的种类负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一致人口和以上和施工单位没有订立劳动合同都无建立劳动工资和社会养老保险关系,或者派驻的种类负责人未对该工程的施工活动进行组织管理,并且不能进行合理解释并提供相应证明的;

 

(四)合同约定由承包单位负责市的重要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由于其他单位或者个人购买、租用,或者施工单位不能提供有关采购、租用合同与发票等证明,并且不能进行合理解释并提供相应证明的;

 

(五)专业作业承包人承包的限制是承包单位承包的全部工程,专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”外的全部工程价款的;

 

(六)承包单位通过采取合作、联营、私承包等形式或名义,直接或变相将那承包的全部工程转给其他单位或者个人施工的;

 

(七)专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或标准承包单位的,但是建设单位依约作为发包单位的除;

 

(八)专业作业的发包单位不是该工程承包单位的;

 

(九)施工合同主体之间没有工程款收付关系,或者承包单位收到钱后又以款转拨给其他单位和个人,并且不能进行合理解释并提供材料证明的。

 

少只以上的单位组成联合体承包工程,在联合体分工协议中约定或者在项目实际实施过程中,联合体一在不进行施工为不对施工活动进行组织管理的,并且向联合体其他方收取管理费或者其他类似费用的,就是联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方。

 

先后九条 依照办法所称挂靠,凡是靠单位或者个人以其外有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。

 

前款所称承揽工程,包括与投标、签订合同、办理有关施工手续、从事施工等运动。

 

先后十条 在下列情形之一的,属于挂靠:

 

(同)没资质的单位或者个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;

 

(第二)发生资质的施工单位互相借用资质承揽工程的,包括资质等级低的假资质等级高的,资质等级高的假资质等级低的,同资质等级相互借用的;

 

(其三)依照办法第八条第一款第(其三)到(九)起规定的情况,发生证据证明属于挂靠的。

 

先后十一条 依照办法所称违法分包,凡是靠承包单位承包工程后违反法律法规规定,把单位工程或分有项工程分包给其他单位或者个人施工的行为。

 

先后十二条 在下列情形之一的,属于违法分包:

 

(同)承包单位以那承包的工程分包给个人的;

 

(第二)施工总承包单位或者标准承包单位以工程分包给不具备相应资质单位的;

 

(其三)施工总承包单位以施工总承包合同范围内工程主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外;

 

(四)专业分包单位以那承包的正规工程中非劳务作业部分还分包的;

 

(五)专业作业承包人将那承包的劳动再分包的;

 

(六)专业作业承包人除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款和大中型施工机械设备、重要周转材料费用的。

 

先后十三条 其他单位和个人发现犯罪发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为的,均可向工程所在地县级以上人民政府住房和城乡建设主管机关进行举报。

 

收报案的住房和城乡建设主管机关应该依法受理、调查、确认和处理,除了无法告知举报人的情况外,应该立即将对结果告知举报人。

 

先后十四条 县级以上地方人民政府住房和城乡建设主管机关要接到人民法院、检查机关、决定机构、审计机关、纪检监察等机构转交或挪动的涉及本行政区域内建工程发包与承包违法行为的建议或系案件的头脑或据,应该依法受理、调查、确认和处理,连把拍卖结果就报告给转交或挪动机构。

 

先后十五条 县级以上人民政府住房和城乡建设主管机关对本行政区域内发现的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,应该依法进行调查,依照本办法进行认定,连依法给予行政处罚。

 

(同)针对建设单位存在按照办法第五条规定的违法发包情形的处罚:

 

1.根据本办法第六条(同)、(第二)起规定认定的,根据《中华人民共和国建造法》先后六十五条、《建设工程质量管理章程》先后五十四条规定进行处罚;
 

2.根据本办法第六条(其三)起规定认定的,根据《中华人民共和国招标投标法》先后四十九条、《中华人民共和国招标投标法实施条例》先后六十四条规定进行处罚;
 

3.根据本办法第六条(四)起规定认定的,根据《中华人民共和国招标投标法》先后五十一条、《中华人民共和国招标投标法实施条例》先后六十三条规定进行处罚。
 

4.根据本办法第六条(五)起规定认定的,根据《中华人民共和国建造法》先后六十五条、《建设工程质量管理章程》先后五十五条规定进行处罚。
 

5.建设单位违法发包,拒不整改或者整改后仍达到不到要求的,就是没有依法确定施工企业,以那违法行为记入诚信档案,实行共同惩戒。针对全部或者部分用国有资本的种类,并且以建设单位违法发包的行为告知其上级主管机关和纪检监察部门,连建议对建设单位直接负责的主持人员和其他直接责任者给予相应的行政处分。
 

(第二)针对认定有转包、违法分包违法行为的施工单位,根据《中华人民共和国建造法》先后六十七条、《建设工程质量管理章程》先后六十二条规定进行处罚。

(其三)针对认定有挂靠行为的施工单位或者个人,根据《中华人民共和国招标投标法》先后五十四条、《中华人民共和国建造法》先后六十五条和《建设工程质量管理章程》先后六十条规定进行处罚。

 

(四)针对认定有转让、借资质证书或者为另艺术允许他人以本单位的名义承揽工程的施工单位,根据《中华人民共和国建造法》先后六十六条、《建设工程质量管理章程》先后六十一条规定进行处罚。

 

(五)针对建设单位、施工单位给予单位罚款处罚的,根据《建设工程质量管理章程》先后七十三条、《中华人民共和国招标投标法》先后四十九条、《中华人民共和国招标投标法实施条例》先后六十四条规定,针对单位直接负责的主持人员和其他直接责任者进行处罚。

 

(六)针对认定有转包、违法分包、靠、出让出借资质证书或者为另艺术允许他人以本单位的名义承揽工程等违法行为的施工单位,但是依法限制其参加工程投标活动、承包新的工程项目,连对那企业资质是否满足资质标准条件进行审查,针对上不到资质标准要求的限期整顿,整顿后仍达到不到要求的,资质审批机关撤回其资质证书。

 

针对2年内发生2浅与以上转包、违法分包、靠、出让出借资质证书或者为另艺术允许他人以本单位的名义承揽工程的施工单位,应该依法随情节严重情况给予处分。

 

(七)因为违法发包、转包、违法分包、靠等违法行为致使发生质安全问题的,应该依法随情节严重情况给予处分。

 

先后十六条 对于犯罪发包、转包、违法分包、靠等违法行为的行政处罚追溯期限,应该依照法工办发〔2017〕223号文件的规定,从存在违法发包、转包、违法分包、靠的建筑工程竣工验收之日起计算;合同工程量未全完成而解除或终止执行合同的,从合同解除或终止之日起计算。

 

先后十七条 县级以上人民政府住房和城乡建设主管机关应以对的违法发包、转包、违法分包、靠等违法行为和处罚结果记入相关单位或者个人信用档案,并且向社会公示,连逐级上报到住房和城乡建设部,在全国建筑市场监管公共服务平台公示。

 

先后十八条 房建筑和市政基础设施工程以外的正规工程可参照本办法执行。省级人民政府住房和城乡建设主管机关可做当地实际,根据本办法制定相应实施细则。

 

先后十九条 依照办法中施工总承包单位、专业承包单位均指直接承接建设单位发包的工程的单位;专业分包单位凡靠承接施工总承包或标准承包企业分包专业工程的单位;承包单位包括施工总承包单位、专业承包单位和规范分包单位。

 

第二十条 依照办法由住房和城乡建设部负责解释。

 

第二十一条 依照办法由2019年1月1日起实行。2014年10月1日起实行的《修建工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理方法(试行)》(修建购〔2014〕118号)并且废止。

 

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